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按照上述法律法規(guī)的規(guī)定，執(zhí)法部門(mén)處罰“谷歌中國(guó)”是有比較充足的法律依據(jù)的。谷歌雖然只是搜索引擎，并不是淫穢信息的內(nèi)容制作者和發(fā)布者。但是，一方面通過(guò)谷歌提供的搜索，能夠輕易地鏈接到淫穢站點(diǎn)，或者通過(guò)網(wǎng)頁(yè)快照可以接觸到淫穢信息，尤其是一些外文淫穢網(wǎng)頁(yè)和海外淫穢站點(diǎn)。另一方面，在谷歌的聯(lián)想詞搜索中，當(dāng)用戶在谷歌中搜索某一個(gè)詞匯時(shí)，谷歌會(huì)同時(shí)列出該詞的聯(lián)想詞以簡(jiǎn)化搜索步驟，但部分詞匯的聯(lián)想詞中存在淫穢色情內(nèi)容，自動(dòng)提供了很多淫穢信息關(guān)鍵詞。這些都屬于我國(guó)法律法規(guī)上明確禁止的“提供淫穢站點(diǎn)的鏈接服務(wù)”，也屬于廣義上的“傳播”淫穢信息。

網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度利于未成年人保護(hù)

處罰谷歌固然于法有據(jù)，但我國(guó)對(duì)網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的管制，還需要進(jìn)一步完善。

其一，應(yīng)轉(zhuǎn)變立法思路，由“堵”轉(zhuǎn)而為“疏”。目前的立法思路立足于堵住網(wǎng)絡(luò)上所有的淫穢色情信息來(lái)源，這實(shí)際上是不可能的。色情源于禁忌，有著深刻的人性根源，而網(wǎng)絡(luò)傳播的特點(diǎn)是不特定人對(duì)不特定人進(jìn)行動(dòng)態(tài)的傳播，而且，現(xiàn)代的淫穢信息都是批量生產(chǎn)的，背后是看不見(jiàn)的資本之手，其逐利的本性使其無(wú)孔不入，因而無(wú)論是從人性上、技術(shù)上還是從政治經(jīng)濟(jì)上，完全消滅網(wǎng)絡(luò)淫穢色情都屬于“不可能完成的任務(wù)”。試圖將網(wǎng)絡(luò)淫穢色情信息從公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播到私人領(lǐng)域的復(fù)制、查閱，都予以禁止，導(dǎo)致違法的底線極低，違法者眾，而“法不責(zé)眾”，其直接后果便是選擇性執(zhí)法和運(yùn)動(dòng)式執(zhí)法，最后網(wǎng)絡(luò)淫穢信息如野火燒不盡，春風(fēng)吹又生。因此，對(duì)于網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的管制，應(yīng)該重點(diǎn)放在公共領(lǐng)域的制作、發(fā)布和傳播上，而對(duì)于私人的復(fù)制、查閱，則交由成年個(gè)人的道德自律。穆勒在其名著《論自由》中對(duì)此有精辟的論述：任何行為，只要不危害或妨礙他人，即不應(yīng)加以干涉；法律沒(méi)有實(shí)施道德的責(zé)任。

其二，為了保護(hù)未成年人，應(yīng)該實(shí)施網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度。目前，廣為世界各國(guó)采行的電影分級(jí)制度，可以作為網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度的參考。一般來(lái)說(shuō)，網(wǎng)站和網(wǎng)頁(yè)至少可以分為限制級(jí)和非限制級(jí)，也可以細(xì)分為更多的四級(jí)、五級(jí)，不同的級(jí)別向不同年齡的人群開(kāi)放。非限制級(jí)，所有人均可以瀏覽；而限制級(jí)，則禁止對(duì)未成年人租售、散布、播送、或公然陳列。對(duì)于網(wǎng)站和網(wǎng)頁(yè)的分級(jí)鑒定，可以成立專門(mén)的鑒定委員會(huì)來(lái)承擔(dān)該項(xiàng)職能。實(shí)際上，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)已從2005年開(kāi)始啟用網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度，成為全球第一個(gè)強(qiáng)制網(wǎng)絡(luò)分級(jí)的地區(qū)。該制度將網(wǎng)絡(luò)分為“限級(jí)”與“非限級(jí)”兩種，網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容過(guò)多描述犯罪行為、自殺過(guò)程、恐怖血腥暴力及色情裸露，有害兒童及青少年身心發(fā)展的被列為“限級(jí)”，未滿18歲者不得瀏覽。業(yè)者如果違規(guī)，將依“兒童青少年福利法”罰款10萬(wàn)至50萬(wàn)元。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的網(wǎng)絡(luò)分級(jí)制度及其制度實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，完全可以為我國(guó)大陸地區(qū)所參考和借鑒。

其三，應(yīng)完善網(wǎng)絡(luò)淫穢信息管制的執(zhí)法程序。目前，我國(guó)關(guān)于網(wǎng)絡(luò)淫穢信息的相關(guān)立法中，并沒(méi)有具體的執(zhí)法程序規(guī)定。在網(wǎng)絡(luò)淫穢信息管制的執(zhí)法程序中，最為重要的是如何認(rèn)定淫穢色情信息。因?yàn)椤耙x信息”或“色情信息”在法律上并非自明，相反存在很大爭(zhēng)議。上述所有立法中，并沒(méi)有對(duì)網(wǎng)絡(luò)中的“淫穢信息”或“色情信息”進(jìn)行界定，能夠供參考的界定是《互聯(lián)網(wǎng)站禁止傳播淫穢、色情等不良信息自律規(guī)范》中第3條規(guī)定：“淫穢信息是指在整體上宣揚(yáng)淫穢行為，具有下列內(nèi)容之一，挑逗人們性欲，導(dǎo)致普通人腐化、墮落，而又沒(méi)有藝術(shù)或科學(xué)價(jià)值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內(nèi)容?！痹摋l中具體列舉了7種情形。第4條規(guī)定：“色情信息是指在整體上不是淫穢的，但其中一部分有第3條中1至7的內(nèi)容，對(duì)普通人特別是未成年人的身心健康有毒害，缺乏藝術(shù)價(jià)值或者科學(xué)價(jià)值的文字、圖片、音頻、視頻等信息內(nèi)容。”這一界定援用的是新聞出版署1988年《關(guān)于認(rèn)定淫穢及色情出版物的暫行規(guī)定》中對(duì)“淫穢及色情出版物”的界定，但上述實(shí)體性界定同樣欠缺統(tǒng)一、確定的理解。因此，在制度上設(shè)立一個(gè)鑒定程序，是十分必要的。可供參考的是公安部1988年對(duì)《關(guān)于鑒定淫穢物品有關(guān)問(wèn)題的請(qǐng)示》的批復(fù)中確立的鑒定程序：需審查認(rèn)定是否為淫穢物品的，可以由縣級(jí)以上公安機(jī)關(guān)治安部門(mén)負(fù)責(zé)鑒定工作，但要指定兩名政治、業(yè)務(wù)素質(zhì)過(guò)硬的同志共同進(jìn)行，其他人員一律不得參加。當(dāng)事人提出不同意見(jiàn)需重新鑒定的，由上一級(jí)公安機(jī)關(guān)治安部門(mén)會(huì)同同級(jí)新聞出版、音像歸口管理等部門(mén)重新鑒定。（作者分別為中央民族大學(xué)法治政府與地方制度研究中心研究員、中央民族大學(xué)法治政府與地方制度研究中心主任）

編輯：段若蘭 來(lái)源：法制網(wǎng)-法制日?qǐng)?bào)